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中国企业境外收购美国公司实务(上)


晓晖国际律师事务所


近几年中国企业在境外包括在美国的并购收购之风浪潮迭起,这固然与中国政府的“走出去”的政策导向分不开,也和国内企业本身寻求发展的需求息息相关。国有企业大手笔的境外收购,从七,八年前的中海油欲以130亿收购优尼科开始早已风生水起,民营企业近两三年来,凭借灵活机动的优势在这股浪潮中也表现得有声有色,并且收购标的动辄5000万至几亿人民币。目前这股境外收购浪潮,以我们律师掌握的案件情况看,主要集中在两大类,资源类,如石油,天然气及其他重要矿产资源,和高科技类,如太阳能,风能,各类环保高新科技、生物技术和医疗器械等。就我们所承办的收购案来讲,国内收购方主要来自浙江、江苏等沿海地区,特别是是苏州、宁波、温州等地,但近来也有来自湖北、广东、广西等中南部地区的企业。

就目前的情形,我们预测中国企业特别是民企在境外收购美国公司的项目至少在未来10至20年内会有个稳步增长的趋势。一般来讲,中国收购方企业会通过自己的渠道和对行业的了解,锁定被收购方,之后会要求律师介入为其提供精准专业的法律服务。现在有的国内企业来境外收购好项目的意愿非常强烈,我们律师非但要为中国企业客户提供专业法律服务,而且有时甚至还被客户要求为他们寻找好的企业来收购,可见目前这股收购风气之盛。境外收购美国企业是一个繁复的过程,时间可快可短,关键看收购案双方的谈判速度,双方推进收购完成的意愿及一些细节处理达成协议的快慢等等。如何通过全方位有效专业的法律手段在整个收购过程中来保护中国企业在收购中的利益,是收购方及其律师团队主要专注的问题。下面就有关中国企业在境外(美国)收购的实质性步骤做个简单介绍, 其中包括组建收购专业团队;初步尽职调查和意向书;正式尽职调查;中国商务部审批境外并购项目;美国反垄断出口管制合规;谈判和签定并购合同;和交割等。

(一)组建收购专业团队

境外收购项目往往比较复杂,会涉及到至少两个国家以上的法律法规及财务规范,这就需要一个熟悉业务的专业人员和精干的团队来通力合作,顺利完成收购项目。这个团队的主要成员包括美国律师,中国律师,会计师,评估师等,团队成员各司其职,相互配合。会计师税务师从财务方面把关,对目标公司的财务状况,经营状况进行审计,对不良资产,关联交易等一些重大情况进行分析判断,以求降低收购的风险。美国律师从法律方面把关,负责并购方案的分析,起草意向书,进行尽职调查,完成并购合同的签署及交割等事务。中国企业大多数倾向于聘请懂双语的美国华裔律师为他们境外的收购项目提供法律服务。中国律师负责境外收购在中国的一些审批程序及配合美国律师与收购方企业沟通。一支经验丰富、认真敬业的专业团队是境外收购项目成功的重要保障。

(二)初步的尽职调查(Preliminary Due Diligence)和意向书(Letter of Intent)

一个境外收购案,一般在双方签定意向书(Letter of Intent)之前,根据收购项目的复杂程度,会做一个初步的尽职调查(Preliminary Due Diligence),这个初步阶段的工作可以由中国收购方负责此收购案的核心人员和律师一起通力完成。初步的尽职调查需要对目标公司的财务情况,运作状况,供应商关系,产品客户关系,雇员的情况,以及专利及专有技术使用和转让等情况做初步的了解。

通常情况下,中国企业在确定了潜在的被收购公司后,会操作以下事项:进行多轮初步磋商;管理层人员与技术人员会来美国几次,和美国被收购公司商谈;访问对方的公司场所和工厂一到两次;并委托律师初步审阅一些文件;和律师商议确定收购方案和收购形式,由律师起草意向书;以意向书为基础,律师和收购方代表出面与被收购方进行商议。收购双方对意向书的协商应该在初步尽职调查完成以后,在正式尽职调查之前。收购方应该在正式尽职调查之前,与被收购方谈判签署意向书,来限制被收购方仍在寻找其他买方或与其他潜在的买方商谈收购事宜的可能,从而达到保护自身利益的目的。(待续)

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以上仅是律师的一般法律知识介绍,并非对个案的法律意见。晓晖律师毕业于全美排名前五的纽约大学法学院,并具有在美英中三国TOP国际律师事务所的多年执业经验,其擅长的法律业务是策划设立公司,审阅商业合同,海关退税,进出口买卖纠纷,反倾销,FDA认证,商务和职业移民,证券上市,公司重组,商标专利的申请和侵权争议的解决,跨国投资纠纷等等。您若有具体法律问题,请联系晓晖国际律师事务所。Tel: (301) 838-8986, Email: syu@yulegal.com(版权所有,若要转载,请注明作者)



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