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美国资本市场融资指南(2)


晓晖国际律师事务所


二. 进入美国资本市场的四种途径的利弊分析

1.公开首次上市(IPO)的优势和缺点

公开首次在美上市的优势在于:

(1)美国资本市场的稳定性和其包容的雄厚资金来源为中国企业提供了有效的筹资渠道,在美国公开上市意味着在全世界最雄厚最具规模的资金市场之一,募集到可观的资金作为公司营运资金以求公司今后更大的发展和壮大。

(2)提高中国企业在全球的知名度和增强企业形象。同时,上市公司的控股股东的个人声誉也会在社会迅速得到提高。

(3)在美国上市有助于中国企业的公司价值的提升。中国公司为首次公开发行所做的宣传活动和媒体报道会在在美国的资金市场频繁亮相,对其知名度和良好声誉的提高会有很大影响。一个在美公开上市的公司的价值和非美国上市公司的价值是相当悬殊的。

(4) 可强化未来并购融资手段。在美国公开上市的中国企业在未来的并购项目中可用其拥有的美国股票作为非现金的支付手段,因为折现力高的美国股市的股票往往比非上市公司的股票容易被对方接受作为支付方式。

(5)在美国公开上市有益于促进中国企业的内部管理机制的改进,增强竞争力,这是因为公司必须不断执行美国证交会对上市公司的严格的披露和管理要求。

公开首次上市的好处显而易见,但也不能视而不见它所要付出的代价和一些不利之处:

(1)在美公开上市费用高,成本昂贵。中国企业在美国资本市场做IPO所要承担的费用包括承销费,律师费,审计费,公关费,交易所的申请费等等。

(2)风险大。因为采用IPO这种上市方式对上市的时机和上市行情要求甚高。上市的准备工作要经过相当长的一段时间,如果在最终上市的一刻遭遇市场低迷,那整个上市过程就会被推迟,或者彻底取消。这时拟上市的公司就会发现巨额费用已经出去,但上市仍遥遥无期。

(3)隐私权削弱。由于美国证券交易委员会及证券交易所对上市公司和股东资料都有严格的披露要求,公司定期要向证交委汇报,主要股东的隐私权会受到一定的影响。

(4)维持公众上市公司的成本较大,诸如对SEC汇报制度的严格遵守都是所一笔不小的成本。

(5)股权稀释和转让股份的限制。公司在美上市后对个人的原始股份必然会有稀释。并且,控股股东和其他主要股东的股份再出售也会受到有关证券条例的限制。

2.股票私募的优势和限制

私募的优点是:(1)无需经过昂贵的上市注册程序而发行股票,得以较轻易地进入美国资本市场,融资成本相对来说较低;(2)没有向上市公司对证交会严格披露和汇报的义务,公司执法运行成本较低。

私募发行的缺点则体现在股票的再出售和流通方面会受到美国证券法和证交会的种种限制。除非符合美国证券法中豁免的要求,一般通过私募发行的股票都要经过上市注册登记才能获以合法再出售。但只要对私募发行的整体设计做的完善,再出售还是可以避免上市登记注册的。比如通过144A条例发行的股票,就要遵守股票再出售的对象必须还是合格机构认购者,或按照证券条例S在美国境外出售。

3.反向收购融资的优势和缺点

中国公司反向收购意在先借壳在场外柜台市场上交易,然后当时机成熟时再转入主板市场上交易。这种融资方法的优点在于:

(1)反向兼并上市比首次公开上市发行成本低,所需时间少。一般做法是外国公司收购在美国OTCBB场外电子柜台市场上交易的公司,收购价一般在五十万美元左右,比直接做IPO的成本要低,准备时间也要少。实施收购的中国公司就可以靠新公司的业绩使股票价格有所上扬,等待新公司的条件达到纳斯达克上市标准后,一举升级到纳斯达克市场交易,最终完成借壳上市的目的。

(2)反向兼并上市的成功与否不完全取决于美国投资者的兴趣,因此这种方式比首次公发行更具确定性。

但反向兼并也有其不足:

(1)缺乏折现力。反向兼并是通过间接方式达到上市目的,因此公司在短时间内无法为公司募集到资金。因为在OTCBB市场上交易的的公司股票成交量小,流通量低,无法引起投资者的兴趣,公司要历经很长时间才能达到上市的标准和实现其融资的目标。若上市无望,股东就不易出售其股票的股份,受成交量小和股价低的影响,变现的可能就会化为泡影。

(2)反向兼并的公司一般声誉不太好,日后要转到纳斯达克板,会引起美国证券交易委员会的严格审查,有时会经历更苛刻和费时的审批程序,导致原本省时和成本低的优势大打折扣,并会严重影响到最终升级到纳斯达克或其他交易市场的成功率。

(3)反向兼并的壳公司的债务在兼并后依旧存在,虽然通过尽职调查可以减少一些风险,但是壳公司的原债务和还未披露的债务会影响到新公司的运行或今后的上市。

4.美国存托证ADR的优势和不同级别ADR的区别

美国存托证(ADR)是对本国基础证券交易的一种衍生工具,它为外国公司包括中国公司提供了一个在美国证券交易所挂牌交易其在本国证券市场上已流通的证券的方便途径。ADR有三个级别。

一级ADR最简单,是成本最低地能让中国公司进入美国资本市场的方法。一级ADR无须向SEC登记注册,也没有信息披露要求,公司亦不需要改变现有的会计报告制度,就可接触到美国投资者。一级ADR在美国的场外交易市场 (Over the Counter)上交易,价格登在场外交易市场报价表的“粉红纸”(Pink Sheet)上。

二级ADR是在交易所挂牌,因此必须符合交易所的有关上市要求,向SEC上报20-F表,公司的会计报表也要调整到符合美国GAAP的财务报表标准。但境外公司并不发行新的证券。

三级ADR发行费用最高,因为要符合境外公司发行普通股的公开上市的要求。境外中国公司可以通过三级ADR在美国全面公开招股,增发新的证券,募集到资金。SEC对三级ADR有严格的披露要求,公司的财务报表也要严格符合美国GAAP标准。三级ADR在纽约股票交易所、美国股票交易所或纳斯达克上市交易。

存托凭证的优点:第一,ADR发行让中国公司拥有广大的美国投资者,在世界上最雄厚的资本市场上有效地筹集到资金;第二,市场进入相对较简单,发行成本低,尤其是一级ADR无须经SEC登记注册,发行手续可在三到六个月内完成。第三,ADR发行提高了企业的声誉,同时接触到了美国强大的机构投资者。第四,为将来的进一步筹集资金或并购打下了基础,并且三级ADR在日后的并购项目中可作为支付手段。

三个级别的ADR最主要的区别在于一级ADR和二级ADR发行相对简单,但不能为境外公司带来新的资金,因为它们不能发行新的证券,而三级ADR可以募集到新的资金。但在信息披露和执行美国会计制度方面,对一级和二级ADR的要求相对较宽松。一般境外企业都先做一级ADR来测试一下市场,之后再升级到二级或者三级ADR,以达到融资的目的。

ADR种类 注册等级要求 定期汇报要求 美国GAAP会计准则 募集资金能力 交易场所
一级ADR 1933证券法 F-6表注册 12g3-2(b)豁免申请书 无需符合 无筹集新资金能力 OTC场外柜台交易
二级ADR 1933证券法 F-6表注册和1934证券交易法20-F表注册 每年报20-F表 部分符合 无筹集新资金能力 NYSE AMEX
三级ADR 1933证券法 F-1表注册和1934证券交易法20-F表注册 每年报20-F表 完全符合 有募集新资金能力 NYSE AMEX
144A私募ADR 无须注册 12g3-2(b)豁免申请书 无需符合 有募集新资金能力 QIB 发行给美国合格机构投资者

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以上仅是律师的一般法律知识介绍,并非对个案的法律意见。晓晖律师毕业于全美排名前五的纽约大学法学院,并具有在美英中三国TOP国际律师事务所的多年执业经验,其擅长的法律业务是策划设立公司,审阅商业合同,美国商务移民,职业移民和亲属移民,证券上市,公司重组,进出口买卖纠纷,反倾销,FDA认证,商标专利的申请和侵权争议的解决,跨国投资纠纷等等。您若有具体法律问题,请联系晓晖国际律师事务所。Tel: (301) 838-8986, Email: syu@yulegal.com(版权所有,违者必究,若要转载,请注明作者)



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